Нотариальное удостоверение: новые правила

Действия нотариуса в рамках Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»
Автор: Ремесло Жанна Фердинандовна, исполнительный директор-начальник методического отдела Нотариальной палаты Калининградской области
«Калининградский налоговый журнал» № 14 за 2009 год.

С 1 июля 2009 года вступили в силу изменения, внесенные в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон). Одной из новаций Закона является положение о том, что сделки, направленные на отчуждение или залог доли (части доли) в уставном капитале общества подлежат нотариальному удостоверению. При этом статьей 21 Закона не ограничен круг сделок, направленных на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества. Законом конкретно определен лишь один из видов гражданско-правового договора по отчуждению доли (ее части) — договор купли-продажи, и оставлена возможность для участников оборота совершить сделку по отчуждению иным образом. В связи с этим, физические и юридические лица должны обращаться к нотариусу для нотариального удостоверения договоров и иных сделок, направленных на отчуждение доли (ее части), как предусмотренных законом, так и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (ст. 8 ГК РФ).

Следует помнить, что переход доли (её части) уставного капитала общества самому обществу на основании ст. ст. 23, 26 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также переход доли (её части) от общества к его участникам на основании ст. 24 названного закона происходит не в результате каких-либо сделок, а по основаниям и в порядке, установленном законом (п. 1 ст. 93 ГК РФ, ст. ст. 23, 24, 26 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Нотариального удостоверения отчуждения доли в данных случаях законодательством не предусмотрено. Исключением является переход доли (её части) самому обществу в порядке реализации преимущественного права покупки, если это право предоставлено обществу уставом. В данном случае необходимо нотариальное удостоверение договора купли-продажи.

В соответствии с Законом нотариус, удостоверяющий сделку, проверяет полномочия лица, отчуждающего долю, на распоряжение. В смысле пункта 13 статьи 21 нотариус должен по сути проверить принадлежность доли отчуждателю. При этом закон прямо указывает, какие документы будут считаться надлежащим подтверждением такой принадлежности: это документ, на основании которого возникло соответствующее право на долю, и выписка из государственного реестра, которая подтверждает, что, действительно, в реестре это лицо зафиксировано как участник соответствующего общества, как обладатель соответствующей доли. Причем в зависимости от ситуации правопорождающий документ будет разный. И выписка может быть разного срока годности.

Удостоверяя сделку, связанную с отчуждением или залогом доли (части доли) в уставном капитале общества, нотариус обязан проверить законность такой сделки, и своим удостоверением эту законность констатировать. Поэтому помимо наличия полномочия лица на распоряжение долей (частью доли) в уставном капитале, нотариус должен также удостовериться в том, что: совершение нотариального действия не противоречит закону; с просьбой о совершении нотариального действия обратился дееспособный гражданин либо представитель, имеющий определенные полномочия; сделка, совершаемая от имени юридического лица, не противоречит целям, указанным в его уставе; сделка соответствует требованиям закона; документы, представленные для совершения нотариального действия, соответствуют требованиям законодательства.

Таким образом, нотариус, кроме проверки полномочия лица на распоряжение, устанавливает, правоспособно ли само общество, доля (часть доли) в уставном капитале которого отчуждается. Также нотариусу необходимо досконально изучить устав юридического лица, поскольку новый закон предоставляет обществу намного больше возможностей регулирования процедур своей деятельности посредством регламентирования их в положениях устава; проверить, соблюдаются ли положения п. 4 ст. 21 Закона о преимущественном праве покупки доли (части доли) участников общества и самого общества, если такое преимущественное право общества установлено уставом; извещались ли другие участники общества и общество о намерении участника общества продать свою долю (часть доли) третьему лицу и многое другое. В связи со всем вышесказанным, нотариус вправе и должен истребовать и другие документы, кроме перечисленных в Законе. В этом ничего нового для участников юридических лиц и самих обществ, и ранее обращавшихся за нотариальным удостоверением сделок к нотариусу, нет. Важно знать, что уставы обществ, созданных до 1 июля 2009 года, действительны до 1 января 2010 года и применяются в части, не противоречащей закону. Поэтому осуществление сделок возможно и до приведения уставов в соответствие с законодательством.

Далее, нотариус должен убедиться и в соблюдении законных интересов супругов участников сделки. В соответствии со ст. 34 Семейного кодекса Российской Федерации имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью. К такому имуществу относятся среди прочего доходы супругов, а также доли в капитале, внесенные в коммерческие организации в период брака. Поскольку закон установил обязательность нотариального удостоверения сделки по отчуждению и залогу доли (части доли) в уставном капитале общества, то в соответствии со ст. 35 Семейного кодекса Российской Федерации для совершения одним из супругов такой сделки /как в качестве отчуждателя или залогодателя, так и качестве приобретателя или залогодержателя/ необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга.

Кроме того, для удостоверения договора по отчуждению или залогу доли (части доли) в уставном капитале общества нотариус истребует отчет специалиста-оценщика об оценке стоимости доли (части доли). В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 33325 Налогового кодекса Российской Федерации при исчислении размера государственной пошлины (нотариального тарифа) за удостоверение договоров, подлежащих оценке, принимается сумма договора, указанная сторонами, но не ниже суммы, определенной в соответствии с подпунктами 7–10 пункта 1 ст. 33325 НК РФ. Подпунктом 10 пункта 1 статьи 33325 НК РФ предусмотрено, что стоимость имущества (кроме транспортных средств и недвижимого имущества) определяется специалистами-оценщиками. Таким образом, из требований Налогового кодекса следует, что для удостоверения договора необходимо представить отчет об оценке стоимости доли (части доли) в ООО.

В настоящее время Федеральная нотариальная палата обратилась в Министерство финансов РФ за разъяснением по вопросу необходимости произведения оценки доли (части доли) независимым оценщиком в случаях, когда продажа доли или части доли в уставном капитале общества осуществляется по заранее определенной уставом цене.

Другой новеллой Закона стало введение обязанности нотариуса передать заявление и соответствующие документы после удостоверения сделки об отчуждении или залоге доли (части доли) в регистрирующий орган и общество. Итак, непосредственно после удостоверения сделки, нотариус свидетельствует на заявлении о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц подпись участника общества, отчуждающего или передающего в залог долю (часть доли).

Не позднее чем в течение трех рабочих дней после нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества, или договора залога доли (части доли), нотариус передает в налоговый орган заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанное участником общества, отчуждающим долю или часть доли, или участником общества — залогодателем. В случае удостоверения договора об отчуждении доли (части доли) к вышеназванному заявлению также прилагается соответствующий договор об отчуждении. В случае удостоверения договора залога заявление передается без приложений.

В аналогичный срок нотариус также передает обществу, отчуждение доли (части доли) в уставном капитале которого осуществляется, или доля (часть доли) в уставном капитале которого заложены, копию вышеуказанного заявления, с приложением соответствующего договора /копии договора — при залоге/.

По соглашению лиц, совершающих сделку по отчуждению /но не по залогу/, общество может быть уведомлено об этом одним из лиц, совершающих сделку. В таком случае нотариус передает заявление и прилагаемые к нему документы только в налоговый орган.

При передаче заявлений и документов в рамках требований ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» нотариус в настоящее время может использовать способ их пересылки по почте с уведомлением о вручении либо осуществлять передачу лично.

Хочется особо подчеркнуть, что законодатель установил обязательность действий нотариуса по передаче заявлений и документов в регистрирующий орган только в случае нотариального удостоверения сделок с долями ООО. В других же случаях, то есть при обращении участников и представителей юридических лиц к нотариусу за свидетельствованием подлинности подписи на заявлениях о государственной регистрации юрлица, о внесении изменений в сведения о юридическом лице, о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, нотариус только свидетельствует подлинность подписи заявителя, не передавая эти заявления в налоговый орган.

Вопрос, интересующий многих: каков размер оплаты услуг нотариуса за удостоверение сделки, за нотариальное действие по передаче в регистрирующий орган заявления о внесении изменений, за передачу обществу сведений об отчуждении сделки?

Размер оплаты за всякое совершаемое нотариальное действие складывается из нескольких составляющих. Это и размер государственной пошлины /нотариального тарифа/, установленный Налоговым кодексом РФ, либо Основами законодательства РФ о нотариате; и плата за оказание услуг правового и технического характера /в том числе за составление проектов документов и техническую работу/ в соответствии со ст. ст. 15, 22, 23 вышеназванных Основ.

Размер государственной пошлины /нотариального тарифа/ за удостоверение сделок по отчуждению /залогу/ долей или их частей в уставном капитале общества устанавливается п/п 5 п. 1 ст. 33324 Налогового кодекса РФ в 0,5% суммы договора, но не менее 300 рублей и не более 20000 рублей, как за удостоверение прочих договоров, предмет которых подлежит оценке, если такое удостоверение обязательно в соответствии с законодательством РФ. Нотариальное действие по передаче заявления отчуждателя /залогодателя/ после совершенной сделки в регистрирующий орган /и в общество/ подпадает под норму Налогового кодекса о совершении прочих нотариальных действий, для которых законодательством Российской Федерации предусмотрена обязательная нотариальная форма — п/п 26 п. 1 ст. 33324 НК РФ; установленная ставка государственной пошлины /нотариального тарифа/ составляет 100 рублей. Стоимость же услуг правового и технического характера при совершении нотариусом вышеназванных действий будет составлять 5000 рублей.

Примерный перечень документов, необходимых для удостоверения договора

— Устав, либо копия устава, заверенная регистрирующим органом, или нотариально засвидетельствованная;

— Документы или их нотариально засвидетельствованные копии, подтверждающие факт государственной регистрации юридического лица и постановки его на налоговый учет /свидетельства: о государственной регистрации юридического лица, присвоении ОГРН, о постановке общества на налоговый учет; а также в соответствующих случаях — о внесении записи в ЕГРЮЛ о юридическом лице, зарегистрированном до вступления в силу Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»/;

— Договор об учреждении /решение единственного учредителя/;

— Правоустанавливающий (ие) документ (ы) — в тех случаях, когда уже совершались сделки по отчуждению долей, либо переход прав осуществлялся в порядке наследования.

Такими документами могут быть:

а) нотариально удостоверенный договор, на основании которого такие доля или часть доли ранее были приобретены соответствующим лицом;

б) дубликат нотариально удостоверенного договора;

в) документ, выражающий содержание сделки, совершенной в простой письменной форме;

г) свидетельство о праве на наследство;

— Выписка из ЕГРЮЛ;

— Справка общества о полной оплате участником отчуждаемой доли /части доли/ уставного капитала за подписью руководителя и главного бухгалтера общества;

— Отчёт об оценке доли или части доли в соответствии с п/п 5 п. 1 ст. 333.25 Налогового кодекса РФ;

— Копии заявлений участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли, поступивших в общество, заверенные руководителем общества;

— Заявление общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, предоставленного участнику общества единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества;

— Копии заявлений участников общества о согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки к третьему лицу в случае, если уставом предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу, заверенные руководителем общества;

— Согласие общества, выраженное в письменной форме, в случае, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам;

— Заверенная руководителем общества копия письменного извещения (оферты) участника общества, намеренного продать долю, направленного в общество, с датой и входящим № ;

— Протокол /выписка из протокола/ общего собрания участников общества о принятом решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, либо справка общества о том, что сделка таковой не является;

— Протокол /выписка из протокола/ общего собрания участников общества о принятом решении об одобрении крупной сделки, либо справка общества о том, что сделка таковой не является (в случае оформления сделки с участием юридических лиц);

— Протокол /выписка из протокола/ общего собрания о согласии участников на залог доли или части доли третьему лицу;

— Нотариально удостоверенные согласия супругов участников сделки /заявления об отсутствии супруга/;

— Паспорта участников сделки.